【資料】Togetter ー 児童ポルノ法の冤罪について

規制する側が発言を削除する理由は多分簡単で、自分の発言だけが存在すればその発言だけでなんとなく世界を定める事が出来るからです。
独白と賛同意見の他は愚かな反対者くらいしか要らず少数の賛同意見があれば反対者は引き立て役くらいで後の人たちはある意味要りません、
自分は疑いようもなく多数派の一員であり多数派の意見を述べているにすぎないとなれば他者は特に喋らなくてもいい。
そもそも規制派という呼び名には規制を使いこなす事で優位に立つ者、規制に親和性のある者が存在するのではと言う疑念もあると思います。

民主党案については確かに児童の被害をケアするために、ケアについての法文をより具体的にして各省庁の役割を決めようとしているのは個人的な法益を守ると言う本来の主旨からすれば素晴らしいですが。
それでも法律の成立時点か初めの改正の時には既に具体的な議論がされていてとっくに入っていなければならなかった筈のものを、
新しく与党になった民主党が自民党、公明党に単純所持禁止案でせっつかれた今になってワーキングチームで案として入れることが出来たくらいのものなんですが。
そこまでしてやっとプラスなのに需要と供給を問題にして社会的法益を守る為の有償での取得罪、を新設した為に完全にマイナスになってしまいました。
この場合の有償と言うのはお金ではないし(どこにも“金銭”とは書かれて無い)、
交換するためのファイルを必要としないWinnyについて“交換する為には新しいファイルを必要とするから(→新たに撮影等の直接の加害をする必要があり→)新しい被害者が増える”なんて言っている時点でコンピューター監視法の時のように認識が危うい。
接続した最に接続を拒否出来るのは旧世代のファイル交換ソフトWinMX等に付いていた機能の1つであるが、それでさえ“全く新しいファイルを新しく提供する必要”なんて無いし他のジャンルのファイルでもデータはデータなので直接加害は増えなくても通信は成り立つ。
更には児童個人の被害がどうこうでなくデータの存在→被害、被害者数、ファイルを取得→犯罪者、犯罪予備軍の増加とするような感覚で、
実際の被害よりも取り分け概念みたいなのを危惧するのが優先なのも相変わらず。
そもそも被害を需要と供給で捕らえた時点で守るべき保護法益は児童個人(個人的法益)から社会全般(社会的法益)へと移ってしまっている
つまり児童と言う存在とポルノと言う概念が結び付いた時には児童が被害者である事は当然であり、
時にはポルノに関わった児童を“社会を”傷付けた“加害者”として扱うと言う事も当然でありとなってしまう。
そして目指すのは児童と言う概念とポルノと言う概念が組み合わさったと見たら何時でも適切な判断として罪に問うことが出来る状況を造り上げることのよう、
また現状そういったフリーハンドな規制が児童ポルノと言うジャンルを初めとして著作権等を経て
インターネット界隈のみならず社会全般へと広がってきているし、本来の立法の主旨からも外れてしまっている。

児童ポルノ法についての意見でカメラを誰しもが持つようになって状況が変わったと言うのがあった
個人がカメラを持つことと言えば携帯に搭載されるようになった事もあるがそうなった時期は
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ルーツとしては1999年にDDIポケット（現・ウィルコム）より発売された機種が挙げられるが、
爆発的に普及するカメラ付き携帯電話の原型はJ-PHONE（現ソフトバンクモバイル）とシャープにより
1998年から2000年にかけて開発され2000年11月1日に市場投入された。
後に、「写メール」という造語が考案され、写して送るというコンセプトが明瞭になるとともに「写メ」という略語も自然発生的に生まれた。
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とある、児童ポルノ法が制定されたのは（平成十一年五月二十六日法律第五十二号）で1999年、改正されたのが平成一六年で2004年。
戦後しばらくカメラは高級な大人の趣向品だったみたいだけど、1986年にはすでに廉価を売りにしたレンズ付きフィルムの写ルンですが発売されていて特別な日に誰でも気軽に写真を撮るのが一般的になってきて
その後さらに携帯などにほぼ標準搭載されるようになってほとんどの人が常時持つようになった、
そして記憶容量は増えているし、現像はプリンターでもできるしそもそもデータとして扱う方が手軽なのであまり現像しない。
つまりこの11年で状況が大きく変わっていると言うこと。
そして児童ポルノ法は東南アジアでの児童売買春を前提にしていると言うことらしいし
当時は経済格差もあったろうし、日本や東南アジアで
児童がカメラとフィルムを借用するか購入し、特別な日でも無いのに自分や恋人のプライベートを写し、それを写真屋に現像を依頼するためにネガとして持って行く。
なんて事は無かっただろう、ビデオも当時のはテープ式のすごく重くて値段の高いのしか無かっただろうし。
だからセクスティングや自分取りの文化がそんなに発展するはずはないし、
民主党案のような盗撮規程は当時の時点でならあまり問題にはならなかっただろう。
…等と思っていたらこんな記事が。
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ホーム > 社会 > ニュース＆デイリーフォト一覧（社会） > 2011年8月17日
女子高生逮捕　自分の局部が写った画像をネットで公開
　兵庫県警生活安全企画課は１７日、自分の局部が写った画像をインターネット掲示板に投稿したとして、わいせつ図画公然陳列の疑いで香川県さぬき市に住む高校２年の女子生徒（１７）を逮捕した。
　生安企画課によると、女子生徒は「中３のころから投稿サイトを見るようになり、面白半分でやった」と容疑を認めている。
　逮捕容疑は今年６月下旬、携帯電話で撮影したわいせつな画像や動画１４点をインターネット掲示板に投稿した疑い。兵庫県警のサイバーパトロールで発覚した。
.[ 2011年8月17日 19:09 ]
女子高生逮捕　自分の局部が写った画像をネットで公開 ― スポニチ Sponichi Annex 社会
http://www.sponichi.co.jp/society/news/2011/08/17/kiji/K20110817001431300.html
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結局、社会的な風潮を規制によって保つためなら児童ポルノ法はそう言うのが目標ではないので猥褻罪の方が本来の役目を果たすと言うことかも。
児童ポルノ法に触れるとして摘発したら児童の個人的な法益を守るための法でなぜ児童を逮捕するのかと言われるけど、
わいせつ物頒布の罪で摘発したら、守るべきは保護法益は社会的法益である善良な風俗であり、善良な性的道義観念に反するものならばたとえ児童だろうが関係ない、
みんなが特に問題視していないような状況で「公衆の承諾」を得ていようが、誰も被害者が居ない『被害者なき犯罪』だろうとも違法だから逮捕だと言うことができるんだろうし。
まあ、わいせつの概念自体がよく分からないものであり。本来ならアダルトビデオにおいてわいせつと見なされないための対策や売春防止法か何かで違法となりそうな性行為の“本番”をやっていない事を示す為のモザイクが
いつの間にか漫画やアニメなどの創作物でも“自主規制”となり、2002年8月に平沢勝栄衆議院議員へ支援者の男性から届いた「高校生の息子（高校生の年齢幅は約15～18歳）が成人向け漫画を読んでいる、なんとかして欲しい」と言う投書から始まった松文館わいせつコミック裁判等でも
「絵が上手すぎるから」の他に問題の１つとされ（範囲の40%に当たる面積を黒く隠蔽する「網掛け」が自主規制として行われており、これは成人向け漫画のなかで一般的な水準、ないしは厳しい方）だったにも関わらず結果的に有罪になった為に迂闊に外せなくなったようなよく分からないものですし。
海外のソフトポルノやヌーディストの画像が違法でも何でもなく芸術的な価値を持ったりや日常の風景として堂々と流れている中で、漫画を描くのにも絵を１つ描くのにも特に実在の人物でもない上に法律にも定められていないようなモザイクや消しを入れるような事になっている。
既に常識や道義的な定説になってしまっているけど、モザイクが何の法律を根拠としていて、どういう経緯でやめられなくなって、単なるエロい画像や絵にもしかして摘発されはしないかと必死に消しを入れる行為に結局どういった効果があるのかはたぶん誰にも分からないでしょう。
また、法的には罪を問うときには同じような法の中でより罪の軽い罰則を適応するのが妥当らしいので、
児童ポルノ法では個人相手なら「三年以下の懲役又は三百万円以下の罰金」、不特定若しくは多数の者相手なら「五年以下の懲役若しくは五百万円以下の罰金に処し、又はこれを併科」。刑法のわいせつ物頒布等の罪なら「六月以下の懲役若しくは三十万円以下の罰金又は拘留若しくは科料」。
となっているから刑法のわいせつ物頒布等の罪より形が重い上に個人的法益の保護が本来の目的である児童ポルノ法は適応しにくいのは確かなんだろう。
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わいせつ（猥褻）とは、事実概念としては、社会通念に照らして性的に逸脱した状態のことをいう。法的概念としてのわいせつとは、判例によれば、「いたずらに性欲を興奮又は刺激させ、かつ普通人の正常な性的羞恥心を害し、善良な性的道義観念に反する」と定義される。わいせつ性を帯びた物のことを「わいせつ物」、わいせつ性を帯びた行為を「わいせつ行為」という。
公然わいせつ罪及びわいせつ物頒布罪の保護法益は社会的法益である善良な風俗であり
前者においては被害者（わいせつに感じた者。それが「わいせつ」であるか否かを誰を基準として評価ができるかは別論）の有無は論じられず、「公衆の承諾」があったとしても[2]犯罪の成立を妨げるものではない（『被害者なき犯罪』参照）。
わいせつ - Wikipedia
http://ja.wikipedia.org/wiki/%E3%82%8F%E3%81%84%E3%81%9B%E3%81%A4
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川崎病 - いざこざの外 - 楽天ブログ（Blog）
http://plaza.rakuten.co.jp/bihatuyome/diary/?ctgy=1
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松文館裁判 - Wikipedia
http://ja.wikipedia.org/wiki/%E6%9D%BE%E6%96%87%E9%A4%A8%E8%A3%81%E5%88%A4
カメラ付き携帯電話 - Wikipedia
http://ja.wikipedia.org/wiki/%E3%82%AB%E3%83%A1%E3%83%A9%E4%BB%98%E3%81%8D%E6%90%BA%E5%B8%AF%E9%9B%BB%E8%A9%B1
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（目的）
第一条 　この法律は、児童に対する性的搾取及び性的虐待が児童の権利を著しく侵害することの重大性にかんがみ、あわせて児童の権利の擁護に関する国際的動向を踏まえ、児童買春、児童ポルノに係る行為等を処罰するとともに、これらの行為等により心身に有害な影響を受けた児童の保護のための措置等を定めることにより、児童の権利を擁護することを目的とする。
（定義）
第二条 　この法律において「児童」とは、十八歳に満たない者をいう。
２ 　この法律において「児童買春」とは、次の各号に掲げる者に対し、対償を供与し、又はその供与の約束をして、当該児童に対し、性交等（性交若しくは性交類似行為をし、又は自己の性的好奇心を満たす目的で、児童の性器等（性器、肛門又は乳首をいう。以下同じ。）を触り、若しくは児童に自己の性器等を触らせることをいう。以下同じ。）をすることをいう。
一 　児童　
二 　児童に対する性交等の周旋をした者
三 　児童の保護者（親権を行う者、未成年後見人その他の者で、児童を現に監護するものをいう。以下同じ。）又は児童をその支配下に置いている者
３ 　この法律において「児童ポルノ」とは、写真、電磁的記録（電子的方式、磁気的方式その他人の知覚によっては認識することができない方式で作られる記録であって、電子計算機による情報処理の用に供されるものをいう。以下同じ。）に係る記録媒体その他の物であって、次の各号のいずれかに掲げる児童の姿態を視覚により認識することができる方法により描写したものをいう。
一 　児童を相手方とする又は児童による性交又は性交類似行為に係る児童の姿態
二 　他人が児童の性器等を触る行為又は児童が他人の性器等を触る行為に係る児童の姿態であって性欲を興奮させ又は刺激するもの
三 　衣服の全部又は一部を着けない児童の姿態であって性欲を興奮させ又は刺激するもの
（適用上の注意）
第三条 　この法律の適用に当たっては、国民の権利を不当に侵害しないように留意しなければならない。
（児童ポルノ提供等）
第七条 　児童ポルノを提供した者は、三年以下の懲役又は三百万円以下の罰金に処する。電気通信回線を通じて第二条第三項各号のいずれかに掲げる児童の姿態を視覚により認識することができる方法により描写した情報を記録した電磁的記録その他の記録を提供した者も、同様とする。
２ 　前項に掲げる行為の目的で、児童ポルノを製造し、所持し、運搬し、本邦に輸入し、又は本邦から輸出した者も、同項と同様とする。同項に掲げる行為の目的で、同項の電磁的記録を保管した者も、同様とする。
３ 　前項に規定するもののほか、児童に第二条第三項各号のいずれかに掲げる姿態をとらせ、これを写真、電磁的記録に係る記録媒体その他の物に描写することにより、当該児童に係る児童ポルノを製造した者も、第一項と同様とする。
４ 　児童ポルノを不特定若しくは多数の者に提供し、又は公然と陳列した者は、五年以下の懲役若しくは五百万円以下の罰金に処し、又はこれを併科する。電気通信回線を通じて第二条第三項各号のいずれかに掲げる児童の姿態を視覚により認識することができる方法により描写した情報を記録した電磁的記録その他の記録を不特定又は多数の者に提供した者も、同様とする。
５ 　前項に掲げる行為の目的で、児童ポルノを製造し、所持し、運搬し、本邦に輸入し、又は本邦から輸出した者も、同項と同様とする。同項に掲げる行為の目的で、同項の電磁的記録を保管した者も、同様とする。
６ 　第四項に掲げる行為の目的で、児童ポルノを外国に輸入し、又は外国から輸出した日本国民も、同項と同様とする。
児童買春、児童ポルノに係る行為等の処罰及び児童の保護等に関する法律
http://law.e-gov.go.jp/htmldata/H11/H11HO052.html
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第二十二章　わいせつ、姦淫及び重婚の罪
（公然わいせつ）
第百七十四条 　公然とわいせつな行為をした者は、
六月以下の懲役若しくは三十万円以下の罰金又は拘留若しくは科料に処する。
（わいせつ物頒布等）
第百七十五条 　わいせつな文書、図画その他の物を頒布し、販売し、又は公然と陳列した者は、
二年以下の懲役又は二百五十万円以下の罰金若しくは科料に処する。
販売の目的でこれらの物を所持した者も、同様とする。
刑法
http://law.e-gov.go.jp/htmldata/M40/M40HO045.html
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　　　第一章　総則
（目的）
第一条 　この法律は、売春が人としての尊厳を害し、性道徳に反し、社会の善良の風俗をみだすものであることにかんがみ、売春を助長する行為等を処罰するとともに、性行又は環境に照して売春を行うおそれのある女子に対する補導処分及び保護更生の措置を講ずることによつて、売春の防止を図ることを目的とする。
（定義）
第二条 　この法律で「売春」とは、対償を受け、又は受ける約束で、不特定の相手方と性交することをいう。
（売春の禁止）
第三条 　何人も、売春をし、又はその相手方となつてはならない。
（適用上の注意）
第四条 　この法律の適用にあたつては、国民の権利を不当に侵害しないように留意しなければならない。
売春防止法
http://law.e-gov.go.jp/htmldata/S31/S31HO118.html

冤罪としては単純所持とかなら例外規定としての警察、国会議員、医者等が専門として必要な場合に持っている場合等を除くというような規程になれば一般人にはほぼ適応されないうえに、どんな状況でどんな画像かと言う詳細な情報などは一般には公開されない。
つまりほぼ自動的に猥褻な目的で持っていたからアウトと言う事になり一部の者以外は検証のしようがないので、下手したら手続きは全て規程通りに行われた適切なものであり今までも冤罪なんてなかった。だから法律にも執行過程にも問題はありませんと言うような事になりかねません。
つまり猥褻目的で持っているわけではなかった、児童に直接的な被害は生じていないし新たに加害者になるような事態にもなっていないから冤罪だという指摘は通用せず。普通は当てはまる物を持っていると見なされたらすべからく犯罪としてアウトになってしまい、制度上は間違って逮捕してしまったと言う冤罪はあまり起こりようがない。
これは購入罪や取得罪でも“相当特殊な人にのみ許されることであり一般人は持っていてはならない”と言う運用のされ方になればほぼ同じであり、現在のグレーゾーンがほぼ黒になって免疫も減るだろうからより性的なものに対する耐性が減る可能性がある。
また、単純所持は今現在持っていなければいいが購入歴や取得の証拠が残っている限り何年たっても突然逮捕される可能性はある。単純所持と違って調査が必要だから現行犯で誰でも逮捕出来ると言うのはないだろうし時効としてはどうなるかは分からないけど最近は時効を無くす事もできるようだし、もしも各法律の基盤である憲法まで改正されたらどうにもならない。
こうなったら冤罪が起こったと主張して無罪になるためには、例えば創作物規制等で児童という概念自体が犯罪にならないようにして
説明文で18歳だと説明されているしどう見ても18歳だと重大な“過失がない”事を主張したり、
実は写真の児童が18歳以上だと思われる場合は何とか“年齢を調べて証拠として証明”したり、
性交又は性交類似行為に係るものではないし、性欲を興奮させ又は刺激するものとあるが“一般人はこれで興奮しない”からポルノではないと主張したり
児童又は年齢が上がった現在の本人には判断力があり親告罪に近い罪だと主張して“本人を探して許可を得”たり。
もちろんこれは児童本人から遠い需用者側を社会風潮を取り締まるために無理矢理捕まえようとしているから起こることであり、本来なら無理筋な話なので一旦通ってしまえば取り締まる側は相当有利です。
幼く見える演出やコスプレをしているから疑似児童ポルノであり一般人なら買わないのが賢明だったろと過失を問うたり
児童が見つからなかったり高度なCGであったりして戸籍の年齢を調べることができなかったり
刑事裁判なので検察や裁判官が一般人代表として、これで一般人は興奮すると主張したらアウトだったり
実は何十年も前の事で本人が既に死亡していたり児童に判断力はないと言うパターナリズムや本来の目標ではない風潮の規制を目的とした社会的法益を重視した法律解釈に沿って罪を問うたり
と言う事になるだろうと思われるのでどれも難しい事には違いありません。